Artikel 26
Fakultative AusschlussgründeErsetzt: Abs. 7 Richtlinie 2014/23/EU · Abs. 4 Richtlinie 2014/24/EU · Richtlinie 2014/25/EU
1. Auftraggeber können einen Wirtschaftsteilnehmer, einschließlich einzelner Mitglieder von Gruppen von Wirtschaftsteilnehmern, jederzeit während des Verfahrens von der Teilnahme an einem Vergabeverfahren ausschließen, wenn
a) der Auftraggeber kann mit allen geeigneten Mitteln nachweisen, dass der Wirtschaftsteilnehmer gegen geltende Verpflichtungen aus den einschlägigen Rechtsvorschriften der Union gemäß Artikel 4 Absatz 4 verstoßen hat;
der Wirtschaftsteilnehmer ist zahlungsunfähig oder befindet sich in einem Insolvenzverfahren, in Liquidation oder in einer vergleichbaren Situation;
der Auftraggeber kann durch geeignete Mittel eine schwere Verfehlung des Wirtschaftsteilnehmers im Rahmen seiner beruflichen Tätigkeit nachweisen, die seine Integrität oder Zuverlässigkeit infrage stellt;
d) dem Auftraggeber liegen hinreichend plausible Anhaltspunkte dafür vor, dass der Wirtschaftsteilnehmer mit anderen Wirtschaftsteilnehmern Vereinbarungen getroffen hat, die auf eine Verzerrung des Wettbewerbs abzielen;
e) der Wirtschaftsteilnehmer bei der Erfüllung einer wesentlichen Anforderung im Rahmen eines früheren öffentlichen Auftrags erhebliche oder anhaltende Mängel erkennen ließ, die zu einer vorzeitigen Beendigung dieses früheren Auftrags, Schadenersatz oder anderen vergleichbaren Sanktionen durch den Auftraggeber geführt haben;
f) der Wirtschaftsteilnehmer im Zusammenhang mit dem betreffenden Verfahren in Bezug auf die Informationen, die für die Überprüfung des Fehlens von Ausschlussgründen oder der Erfüllung der Eignungskriterien erforderlich sind, einer schwerwiegenden Täuschung für schuldig befunden wurde; oder sich auf andere Weise verpflichtet hat, ungerechtfertigte Vorteile im Rahmen des Verfahrens zur Vergabe öffentlicher Aufträge zu erlangen;
g) der Auftraggeber kann mit allen geeigneten Mitteln, einschließlich, aber nicht beschränkt auf Verschlusssachen oder nicht öffentlich zugängliche Bewertungen, die von den zuständigen nationalen Behörden bereitgestellt werden, nachweisen, dass der Wirtschaftsteilnehmer nicht über ausreichende Zuverlässigkeit verfügt, um Risiken für die Sicherheitsinteressen und die öffentliche Sicherheit der Union oder eines oder mehrerer Mitgliedstaaten auszuschließen;
h) der Wirtschaftsteilnehmer hat in den drei Jahren vor dem öffentlichen Vergabeverfahren von drittstaatlichen Subventionen profitiert, die den Binnenmarkt verzerren und von der Kommission mit einem Durchführungsrechtsakt nach Artikel 31 Absatz 2 der Verordnung (EU) 2022/256041 festgelegt wurden, und der Auftraggeber verfügt über hinreichend plausible Anhaltspunkte für die Annahme, dass die betreffenden drittstaatlichen Subventionen voraussichtlich Auswirkungen auf das Angebot des Wirtschaftsteilnehmers haben.
2. Jeder Wirtschaftsteilnehmer, der von einem Ausschluss nach Absatz 1 betroffen ist, kann Nachweise vorlegen, um das Vorliegen des Ausschlussgrundes zu widerlegen oder um nachzuweisen, dass er trotz des Vorliegens des Ausschlussgrundes ausreichende Maßnahmen ergriffen hat, um seine Zuverlässigkeit nachzuweisen.
Zu diesem Zweck weist der Wirtschaftsteilnehmer insbesondere nach, dass er
a) für Schäden, die durch das Fehlverhalten verursacht wurden, eine Entschädigung gezahlt hat oder sich verpflichtet hat, eine Entschädigung zu zahlen;
b) die Tatsachen und Umstände durch aktive Zusammenarbeit mit den untersuchenden Behörden umfassend geklärt hat; und
c) konkrete technische, organisatorische und personelle Maßnahmen ergriffen hat, die geeignet sind, weiteres Fehlverhalten zu verhindern.
Erachtet der Auftraggeber die vorgelegten Nachweise als ausreichend, so wird der betreffende Wirtschaftsteilnehmer nicht von dem Vergabeverfahren ausgeschlossen.
Die von den Wirtschaftsteilnehmern ergriffenen Maßnahmen werden unter Berücksichtigung der Schwere und der besonderen Umstände des Fehlverhaltens bewertet. Bei der Bewertung der von dem Wirtschaftsteilnehmer ergriffenen Maßnahmen berücksichtigen die Auftraggeber Art, Umfang und Zeitplan der Zusammenarbeit mit den zuständigen Untersuchungsbehörden.
Werden die Maßnahmen als unzureichend erachtet, so erhält der Wirtschaftsteilnehmer eine Begründung.
Ein Wirtschaftsteilnehmer, der in einem Mitgliedstaat durch eine rechtskräftige gerichtliche Entscheidung von der Teilnahme an Vergabeverfahren ausgeschlossen wurde, ist während des Ausschlusszeitraums, der sich aus dieser Entscheidung ergibt, nicht berechtigt, von der in diesem Absatz vorgesehenen Möglichkeit Gebrauch zu machen.
Die Mitgliedstaaten können eine nationale Behörde benennen, die dafür zuständig ist, die Nachweise zu bewerten und zu entscheiden, ob sie für die Zwecke dieses Absatzes ausreichen. Auftraggeber stützen sich für die Zwecke ihrer Vergabeverfahren auf eine positive Entscheidung der zuständigen nationalen Behörde.
3. Werden keine Maßnahmen gemäß Absatz 2 ergriffen und wurde der Zeitraum des Ausschlusses nicht durch eine rechtskräftige gerichtliche Entscheidung festgelegt, so können Auftraggeber Wirtschaftsteilnehmer gemäß diesem Artikel während eines Zeitraums von fünf Jahren ab dem Tag des Verhaltens, das zu dem Ausschluss geführt hat, oder bei fortgesetzten oder wiederholten Handlungen ab dem Tag, an dem das Verhalten eingestellt wurde, jedoch nicht nach Ablauf dieses Höchstzeitraums, ausschließen.
4. Schließt ein Auftraggeber einen Wirtschaftsteilnehmer auf der Grundlage von Absatz 1 Buchstabe h aus, so teilt er dies der Kommission mit.
41. Verordnung (EU) 2022/2560 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 14. Dezember 2022 über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen (ABl. L 330 vom 23.12.2022, S. 1, ELI: http://data.europa.eu/eli/reg/2022/2560/oj).
Article 26
Optional exclusion groundsReplaces: Para. 7 Directive 2014/23/EU · Para. 4 Directive 2014/24/EU · Directive 2014/25/EU
1. Public buyers may at any time during the procedure exclude an economic operator, including individual members of groups of economic operators, from participation in a procurement procedure, where:
(a) the public buyer can demonstrate by any appropriate means that the economic operator has breached applicable obligations under relevant Union legislation, as referred to in Article 4(4);
(b) the economic operator is bankrupt or is the subject of insolvency or winding-up proceedings or a comparable situation;
(c) the public buyer can demonstrate by appropriate means grave professional misconduct by the economic operator, which renders its integrity or reliability questionable;
(d) the public buyer has sufficiently plausible indications to conclude that the economic operator has entered into agreements with other economic operators aimed at distorting competition;
(e) the economic operator has shown significant or persistent deficiencies in the performance of a substantive requirement under a prior public contract, which led to early termination of that prior contract, damages or other comparable sanctions by the public buyer;
(f) the economic operator, in the context of the concerned procedure, has been found accountable of serious misrepresentation with regard to the information required for the verification of the absence of grounds for exclusion or the fulfilment of the selection criteria; or has otherwise undertaken to unduly obtain advantages in the public procurement procedure;
(g) the public buyer can demonstrate by any appropriate means including but not limited to classified information or non-publicly disclosable assessments provided by competent national authorities, that the economic operator does not possess sufficient reliability to exclude risks to the security and public safety interests of the Union or of one or more Member States;
(h) the economic operator has benefitted from foreign subsidies distorting the internal market, established by an implementing act adopted by the Commission pursuant to Article 31 (2) of Regulation (EU) 2022/256041, in the three years preceding the public procurement procedure, and the public buyer has sufficiently plausible indications to conclude that the foreign subsidies concerned are likely to have an impact on the tender of the economic operator.
2. Any economic operator subject to an exclusion pursuant to paragraph 1 may provide evidence to rebut the existence of the exclusion ground or to demonstrate that it has taken sufficient measures to demonstrate its reliability despite the existence of the exclusion ground.
For this purpose, the economic operator shall, in particular, prove that it has
(a) paid or undertaken to pay compensation in respect of any damage caused by the misconduct;
(b) clarified the facts and circumstances in a comprehensive manner by actively cooperating with the investigating authorities; and
(c) taken concrete technical, organisational and personnel measures that are appropriate to prevent further misconduct.
If the public buyer considers the evidence provided as sufficient, the economic operator concerned shall not be excluded from the procurement procedure.
The measures taken by the economic operators shall be evaluated taking into account the gravity and particular circumstances of the misconduct. In assessing the measures taken by the economic operator public buyers shall take into account the nature, extent and timing of the cooperation with the relevant investigating authorities.
Where the measures are considered to be insufficient, the economic operator shall receive a statement of the reasons thereto.
An economic operator which has been excluded by final judgment in any Member State from participating in procurement procedures shall not be entitled to make use of the possibility provided for under this paragraph during the period of exclusion resulting from that judgment.
Member States may designate a national authority competent to evaluate the evidence and decide whether it is sufficient for the purposes of this paragraph. Public buyers shall rely on a positive decision of the national competent authority for the purpose of their procurement procedures.
3. Where no measures as specified in paragraph 2 are taken and where the period of exclusion has not been set by final judgment, public buyers may exclude economic operators pursuant to this Article during a period of five years from the date of the conduct giving rise to exclusion or, in the case of continued or repeated acts, the date on which the conduct ceases, but not after that maximum period.
4. Where a public buyer excludes an economic operator on the basis of paragraph 1, point (h), it shall inform the Commission thereof.
41. Regulation (EU) 2022/2560 of the European Parliament and of the Council of 14 December 2022 on foreign subsidies distorting the internal market (OJ L 330, 23.12.2022, p. 1, ELI: http://data.europa.eu/eli/reg/2022/2560/oj).